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主题:【原创】我认为许霆案是不当得利 -- 冷眼

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家园 【讨论】概念好象有问题

不当得利是民事诉讼范围内的事。民事诉讼是银行对许的直接告诉,可以用不当得利起诉许。而在刑事诉讼中,不是银行告许。原告是公诉人,银行除了作证,没有其它的事。对许案,银行和公诉人是相互独立的,也可有一定的协调,可以在民事法庭或刑事法庭上诉讼,也可以先刑事诉讼,再民事诉讼。理论上可同时进行诉讼,但实际很少发生。

从不当得利的性质来看,因不当得利而获得的财物也不属于刑法意义上的非法财物。作为民法学上的一个概念,不当得利是指无法律上或合同上的根据,使他人财产受到损失而自己获得利益。不当得利是债的发生的法律事实之一,其产生的直接后果是在受损人和受益人之间发生债权债务关系。虽然从民法意义上来说,受益人对取得不当得利给付,是非法占有,但这种非法占有属于私法所调整的范畴,指其占有没有法律上的根据。而刑法、行政法等公法所确定的非法占有(侵犯财产罪)是一个截然不同的概念,它是指违反国家法律法规规定而占有,由此,我国法律对这二种非法占有人应该承担的法律责任的规定也是不同的。在不当得利中,受益人所承担的法律责任是返还财产给受损人,而不是象刑法、行政法等公法中规定的对违法犯罪所得财物予以追缴或没收,并且,受损人一旦放弃请求返还,受益人就对受领物取得所有权。这表明我国刑法并不排斥不当得利,不认为不当得利的受领物为非法所得而禁止受益人占有。相反,相对于受益人,其对受领物占有期间,其权利义务与某些因合同、无因保管等法律事实而发生的债权债务是一样的,其占有的受领物也受到刑法等公法的保护。

根据《中华人民共和国刑法》第270条规定,拒不偿还不当得利者,则构成刑法上的侵犯财产罪。这里的不当得利主要有两种情况。

  一是将代为保管的他人财物非法占为己有,数额较大,拒不返还的,处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处二年以上五年以下有期徒刑,并处罚金。

  二是将他人的遗忘物(遗忘物是指所有人刚刚遗置于某处而忘记携带的财物,所有人随即能够准确地回忆起财物遗忘的时间、地点,并即去寻索;而拾得者一般也知道失主是谁)或者埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不交出的,也依照前款的规定处罚。

侵犯财产罪有多种类型,盗窃是侵犯财产罪的类型之一。

对一个特定的案例,原告可根据案情和现有的法律采用最有可能成功的策略起诉。对许的刑事诉讼,公诉人选择了按可获得最重量刑的盗窃罪起诉。当然,也可以用其它类型的侵犯财产罪起诉。

假如公诉人的起诉策略不成功,许最终被判无罪或减刑。许仍然可能面对银行的民事诉讼,跑不掉的,钱总是要吐出来的。

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